LP份额转让三大要点:受让主体、转让程序与特殊形式

2019-04-26 12:37来源:基小律

摘要:本文拟探讨在合伙型基金中有限合伙人对外转让其持有的合伙企业财产份额的若干关注要点。

在日常合伙型私募基金运作中,合伙企业财产份额转让已成为私募基金中有限合伙人(“LP”)部分或全部退出的主要方式之一。《合伙企业法》对于LP财产份额转让的规定相对比较原则和笼统,故有限合伙协议的约定往往决定了在实务中的具体安排和流程。本文拟探讨在合伙型基金中有限合伙人对外转让其持有的合伙企业财产份额的若干关注要点。

目录

一、有限合伙人财产份额转让的受让主体

二、有限合伙人财产份额转让之转让程序

三、国有LP财产份额转让的特殊性

四、退伙及入伙是财产份额转让的特殊形式

在日常合伙型私募基金运作中,合伙企业财产份额转让(也可称为“权益转让”)已成为私募基金中有限合伙人(“LP”)部分或全部退出的主要方式之一。《合伙企业法》对于LP财产份额转让的规定相对比较原则和笼统,故有限合伙协议的约定往往决定了在实务中的具体安排和流程。本文拟探讨在合伙型基金中有限合伙人对外转让其持有的合伙企业财产份额的若干关注要点。

一、有限合伙人财产份额转让的受让主体

合伙型基金在进行LP财产份额的转让时,首先要考虑的问题是其他LP是否有优先受让权的问题。根据《公司法》第七十一条及第七十二条,有限责任公司涉及向第三人转让股权,股东应当通知其他股东并经其他股东过半数同意,也即有限责任公司股权对外转让时,股东享有法定优先购买权,不能通过协议排除。但根据《合伙企业法》第二十三条规定“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。”因此,合伙企业可以通过合伙协议给优先受让权设置先决条件、甚至排除其他合伙人享有优先受让权。

在合伙型基金中,合伙协议中对于优先受让权通常会采用如下条款设计:

(1)普通合伙人同意的对外转让,在同等条件下,其他合伙人享有优先受让权,并在接收到转让通知30日内行使优先受让权,其他合伙人的优先受让价格不得低于转让通知的所载明的转让条件;

(2)普通合伙人同意的对外转让,在同等条件下,第一顺序为普通合伙人或普通人指定的第三方,其他有限合伙人为第二顺序,第一顺序放弃优先受让权应向其他合伙人发出书面通知,其他有限合伙人在通知时间内按其认缴出资比例受让;

(3)有限合伙型基金有限合伙人对外转让,转让方之外的有限合伙人不享有任何优先受让权。

由此可见,合伙型基金中通常在合伙协议中就优先受让权设置特别的约定。特别是对于如果受让方是LP的关联主体时,合伙协议通常会直接给予豁免。例如,约定如下条款:“经普通合伙人书面同意,有限合伙人可以向关联方转让其财产份额,普通合伙人无合理理由不应反对该等转让”;或,“在不损害合伙企业和其他有限合伙人权益的前提下,有限合伙人向其关联方转让其持有的合伙企业财产份额的,普通合伙人不应不合理地拒绝。”因此,作为一种特别的安排,LP通常都会要求合伙协议中给予其未来转让其财产份额的灵活性。但是如果不是LP的关联主体时,合伙协议约束就会相对比较严格,通常此种情形下不仅要求普通合伙人同意,还会要求给予其他有限合伙人优先受让权。

除此之外,合伙基金还会关注受让主体是否为一个适格的主体,首先,受让方应该为符合法律规定的私募基金的合格投资者;其次,财产份额的转让不会导致合伙企业违反《合伙企业法》及其他适用的法律规定,造成合伙企业违反对其具有法律约束力的义务或承诺,或影响被投资企业在中国境内外资本市场申请挂牌或上市;最后,受让方需要承诺其承继转让方全部义务和合伙企业的债权债务。

二、有限合伙人财产份额转让之转让程序

合伙型基金在财产份额转让时,其次面临的问题就是应该谁来批准转让方可生效。根据《公司法》第七十一条,“股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意”。《合伙企业法》第七十三条规定“有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额,但应当提前三十日通知其他合伙人。”可以看出,有限合伙人转让其持有的合伙企业财产份额的,应遵守两个条件:(1)按照合伙协议的约定;且(2)提前三十日通知,也即,对于合伙型基金的有限合伙人对外转让财产份额,如果合伙协议没有另行约定,只需要提前三十日通知其他合伙人,而不强制要求普通合伙人或者其他有限合伙人的同意;当然,如果合伙协议有约定的,应当从其约定。在合伙型基金中,对于有限合伙人对外转让财产份额一般都会特别约定,通常有如下几种约定方式:

(1)经普通合伙人同意后,有限合伙人可以对外转让;

(2)经其他有限合伙人一致同意后方可对外转让;

(3)经合伙人决议后,有限合伙人可对外转让。

但上述规定,在实践操作中可能会遇到一些问题,主要是面临与工商行政管理部门要求的变更文件无法统一的问题。大部分工商行政管理部门就合伙企业份额转让导致合伙企业的合伙人、认缴出资额等变化均计入合伙企业变更类目,合伙企业变更所需文件是需要合伙企业的合伙人共同签署(例如:变更后合伙协议、入伙协议、退伙协议、认缴出资确认书等)。尤其是仅由普通合伙人同意后的转让,如果其他有限合伙人不同意配合签署工商变更文件的情况下,转让方或受让方存在无法完成其在工商变更登记的风险。因此,对于有限合伙人财产份额的转让首先应确认其他有限合伙人是否可能配合签署工商部门要求的法律文件,否则对受让方来说,合伙企业无法将其完成工商变更,将存在不能对抗第三人的风险。

三、国有LP财产份额转让的特殊性

国有LP是一类特殊的有限合伙人,其转让合伙企业的财产份额应根据《企业国有资产交易监督管理办法》(“32号令”)的规定履行相应的审批、评估、进场的程序。在此之前需要就其国有LP的身份予以确定。根据32号令规定,国有及国有控股企业,国有实际控制企业包括:

(1)政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业(公司);

(2)政府部门、机构、事业单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业(公司);

(3)政府部门、机构、事业单位、国有独资企业及国有全资企业单独出资,合计拥有产(股)权超过50%或共同出资,合计拥有产(股)权比例超过50%,且其中之一为最大股东的企业(公司);

(4)上述(3)对外出资,拥有股权比例超过50%的各级子企业(公司);

(5)政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%,但为第一大股东,并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业(公司)。

由此,符合上述其中条件之一的LP即视为国有LP。国有LP财产份额转让除了履行合伙协议约定的转让方式及程序,还需基于32号令履行审批、评估、进场的程序。与此同时,有如下两种特殊情形需要关注。

1.如国有LP为政府出资产业基金

根据《政府投资基金暂行管理办法》第二十一条的规定,“政府出资从投资基金退出时,应当按照章程约定的条件退出;章程中没有约定的,应聘请具备资质的资产评估机构对出资权益进行评估,作为确定投资基金退出价格的依据。”我们理解,如果政府出资产业基金从所投资基金中转让合伙企业的财产份额可以适用章程而直接转让,则32号令所有规定的审批、评估、进场的程序并不是必经流程。

2.如国有LP所投资的合伙型基金为上市公司股东

根据《上市公司国有股权监督管理办法》(“36号令”)第七十八条:“国有出资的有限合伙企业不作国有股东认定,其所持上市公司股份的监督管理另行规定。”我们理解,该种情况下合伙型基金本身不作为国有股东认定,但是对于合伙型基金中的国有LP的转让财产份额36号令没有约定,在监管部门没有规定或细则出台之前,我们理解,仍应适用32号令所规定的审批、评估和进场程序。

四、退伙及入伙是财产份额转让的特殊形式

可以说,有限合伙人转让财产份额是其退伙的一种方式,退伙是转让的结果。有限合伙人转让财产份额,可以从新合伙人处获得转让价款;如果直接退伙,原合伙人应按比例退还财产份额。原有限合伙人退伙和新有限合伙人入伙两个流程相结合可以起到财产份额转让的效果,实操当中,也有不少的合伙企业财产份额的转让是通过退伙和入伙一并来实现的。

有限合伙人财产份额的转让和退伙不同在于,其一,有限合伙人退伙后对其退伙前的有限合伙企业债务仍需要以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任,而财产份额转让后,原有限合伙人的责任由新有限合伙人来承继,不再承担任何责任;其二,国有LP合伙份额的退伙则相对更为灵活,仅需内部审批而无需进场交易,评估也是各地规定不尽相同,而国有LP财产份额的转让则需要严格适用前述32号令;其三,合伙企业的财产份额转让和退伙的税收也略有不同;其四,财产份额的转让一般不会影响合伙企业的经营,故如前所述,有限合伙协议通常把是否允许这个权利给予普通合伙人,而退伙则属于严厉禁止的事宜,因为可能影响整个合伙企业的运作,故通常需要经全体合伙人一致同意,所以宽容度远不如转让。

尽管有上述不同,退伙及入伙是实现有限合伙人财产份额转让的一种特殊形式,在特定情形下可以替换财产份额转让,最终达到一致的目标。 

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